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　　例如：甲企業(yè)向乙銀行貸款100萬，甲以自己的機器設(shè)備設(shè)置抵押，丙企業(yè)為保證人。如果甲企業(yè)到期不能清償債務(wù)時，先執(zhí)行主債務(wù)人的物的擔(dān)保。如果債權(quán)人在債務(wù)屆滿怠于行使物的擔(dān)保，致使機器設(shè)備的價值減少20萬，視同債權(quán)人放棄了主債務(wù)人20萬的物的擔(dān)保，保證人的保證責(zé)任相應(yīng)減少20萬。

　　4、一般保證的保證人在主債權(quán)履行期間屆滿后，向債權(quán)人提供了債務(wù)人可供執(zhí)行財產(chǎn)的真實情況的，債權(quán)人放棄或者怠于行使權(quán)利致使該財產(chǎn)不能被執(zhí)行，保證人可以請求人民法院在其提供可供執(zhí)行財產(chǎn)的實際價值范圍內(nèi)免除保證責(zé)任。(新增)

　　例如：甲企業(yè)為債權(quán)人，乙企業(yè)為債務(wù)人，甲乙之間有100萬的債務(wù)債權(quán)關(guān)系，丙為保證人。當(dāng)債務(wù)期限屆滿時，丙向甲提供了乙可供執(zhí)行的財產(chǎn)30萬。如果甲未積極行使丙提供的乙的可供執(zhí)行的財產(chǎn)的權(quán)利，致使這部分財產(chǎn)權(quán)利不能執(zhí)行的，保證人丙在30萬的范圍內(nèi)可以要求免除保證責(zé)任。

　　5、按份共同保證的保證人按照保證合同約定的保證份額承擔(dān)保證責(zé)任后，在其履行保證責(zé)任的范圍內(nèi)對債務(wù)人行使追償權(quán)。(新增)

　　6、在保證期間，債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的，保證債權(quán)同時轉(zhuǎn)讓，保證人在原保證擔(dān)保的范圍內(nèi)對受讓人承擔(dān)保證責(zé)任。但是保證人與債權(quán)人事先約定僅對特定的債權(quán)人承擔(dān)保證責(zé)任或者禁止債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任。

　　7、債務(wù)人轉(zhuǎn)讓主債務(wù)，既應(yīng)征得債權(quán)人同意，又應(yīng)征得保證人的同意。教材原文為：債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓部分債務(wù)未經(jīng)保證人書面同意的，保證人對未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓部分的債務(wù)，不再承擔(dān)保證責(zé)任。但是，保證人仍應(yīng)當(dāng)對未轉(zhuǎn)讓部分的債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任。

　　8、債權(quán)人與債務(wù)人對主合同數(shù)量、價款、幣種、利率等內(nèi)容作了變動，未經(jīng)保證人同意的，如果減輕債務(wù)人的債務(wù)的，保證人仍應(yīng)當(dāng)對變更后的合同承擔(dān)保證責(zé)任;如果加重債務(wù)人的債務(wù)的，保證人對加重的部分不承擔(dān)保證責(zé)任。債權(quán)人與債務(wù)人對主合同履行期限作了變動，未經(jīng)保證人書面同意的，保證期間為原合同約定的或者法律規(guī)定的期間。債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)議變動主合同內(nèi)容，但并未實際履行的，保證人仍應(yīng)當(dāng)承擔(dān)保證責(zé)任。

　　9、同一債權(quán)即有保證又有物的擔(dān)保，債權(quán)人放棄物的擔(dān)保，保證人在債權(quán)人放棄的債權(quán)范圍內(nèi)，免除保證責(zé)任。比如，甲是債權(quán)人，乙是債務(wù)人，甲乙之間有300萬的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，乙用自己擁有的價值300萬的機器設(shè)備提供了保證，甲要求乙提供500萬的保證才可以借給乙300萬，乙找丙和丁作為保證人，各自為其擔(dān)保了100萬。

　　在保證責(zé)任期間，如果甲作為債權(quán)人放棄乙債務(wù)人自己提供的物質(zhì)保證，那么保證人的保證責(zé)任會發(fā)生變化。把債權(quán)人放棄的數(shù)額和主債務(wù)的300萬進(jìn)行比較，如果放棄的數(shù)額大于等于主債權(quán)，那意味著債權(quán)人連債務(wù)人自己提供的物質(zhì)保證都不要了，那么保證人就可以免除保證責(zé)任。如果債權(quán)人放棄債務(wù)人提供的物質(zhì)擔(dān)保在數(shù)額上小于主債權(quán)，那么保證人丙和丁的保證責(zé)任就只能在他放棄的范圍內(nèi)減輕。如果甲放棄300萬乙提供的物質(zhì)保證，等于主債權(quán)的300萬，丙和丁的保證責(zé)任就可以免除。如果甲放棄的是100萬，那么，丙和丁的保證責(zé)任就在100萬的范圍內(nèi)減輕，也就是各減50萬，他放棄的數(shù)額小于主債權(quán)。(重點和難點，全新知識)

　　10、法律規(guī)定，在保證責(zé)任期間法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件的，債權(quán)人既可以向法院申報債權(quán)，也可以向保證人主張權(quán)利。債權(quán)人申報債權(quán)后，在破產(chǎn)程序中未受清償?shù)牟糠郑�保證人仍然應(yīng)該承擔(dān)保證責(zé)任。債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道債務(wù)人破產(chǎn)，既未申報債權(quán)也未通知保證人的，致使保證人不能預(yù)先行使追償權(quán)，保證人在該債權(quán)在破產(chǎn)程序中可能受償?shù)姆秶鷥?nèi)可以免除保證責(zé)任。

　　11、在破產(chǎn)中，債務(wù)人的保證人或者連帶債務(wù)人已經(jīng)代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)的，以對其債務(wù)人的求償權(quán)是可以申報債權(quán)的。債務(wù)人的保證人或者其他連帶債務(wù)人尚未代債務(wù)人清償債務(wù)的，以其對債務(wù)人的將來求償權(quán)申報債權(quán)。比如，甲企業(yè)向乙銀行貸款100萬，丙企業(yè)為連帶保證人，甲企業(yè)到期不能清償債務(wù)。如果保證人丙企業(yè)已經(jīng)代替?zhèn)鶆?wù)人甲企業(yè)清償了100萬，則丙企業(yè)可以向甲企業(yè)行使追償權(quán)，甲企業(yè)破產(chǎn)，丙企業(yè)可以申報100萬的債權(quán);如果保證人丙企業(yè)尚未履行保證責(zé)任，一般情況下債權(quán)人乙銀行會申報債權(quán)，假設(shè)清償率為20%，乙銀行在破產(chǎn)財產(chǎn)的分配當(dāng)中分配回20萬，不足的80萬在破產(chǎn)程序終結(jié)后，再向保證人丙企業(yè)進(jìn)行追償。如果債權(quán)人乙銀行未申報債權(quán)，保證人可以預(yù)先行使追償權(quán)，丙企業(yè)可以申報100萬的債權(quán)，假設(shè)清償率還是20%，丙企業(yè)在破產(chǎn)財產(chǎn)分配中分回20萬。這20萬不是丙企業(yè)的錢，將來乙銀行要求丙企業(yè)承擔(dān)保證責(zé)任的時候，丙企業(yè)需要把這20萬拿出來，自己再拿出80萬，承擔(dān)100萬的保證責(zé)任。

　　04

　　七、抗辯權(quán)

　　在《合同法》、《票據(jù)法》兩章均有出現(xiàn)，其實質(zhì)為：債務(wù)人對抗債權(quán)人的權(quán)利。不安抗辯權(quán)的內(nèi)容可以以案例的形式考查�！镀睋�(jù)法》中的抗辯權(quán)往往與票據(jù)權(quán)利的取得、追索權(quán)的內(nèi)容、提示承兌或提示付款的內(nèi)容結(jié)合出案例題。

　　票據(jù)權(quán)利包括付款請求權(quán)和追索權(quán)。債權(quán)人在行使付款請求權(quán)未得到清償后，方能行使追索權(quán)。

　　票據(jù)權(quán)利可以因出票、轉(zhuǎn)讓、稅收、繼承、贈與或企業(yè)合并等方式取得。

　　(一)票據(jù)權(quán)利取得的限制：

　　1)票據(jù)的取得，必須給付對價。無對價或無相當(dāng)對價取得票據(jù)的，如果屬于善意取得，仍然享有票據(jù)權(quán)利，但票據(jù)持有人必須承受其前手的權(quán)利瑕疵。如果前手的權(quán)利因違法或有瑕疵而受影響或喪失，該持票人的權(quán)利也因此而受影響或喪失。

　　例如：甲乙之間簽定一份100萬元的買賣合同，乙向甲發(fā)貨以后，由甲向乙簽發(fā)一張100萬元的匯票。乙與丙之間簽定50萬元的合同，丙向乙發(fā)貨以后，乙將100萬元的匯票以背書方式轉(zhuǎn)讓給丙，則丙為無相當(dāng)對價取得匯票。如果丙屬于善意取得，則丙享有100萬元的票據(jù)權(quán)利，但享有的票據(jù)權(quán)利不充分。如果乙發(fā)給甲的貨物存在嚴(yán)重質(zhì)量問題，出票人甲可以以對抗乙的事由對抗持票人丙。如果善意持票人丙是以對價取得該匯票，且其向乙發(fā)了價值100萬元的貨物，則甲不能以對抗乙的事由對抗丙。

　　2)因稅收、繼承、贈與可以依法無償取得票據(jù)的，不受給付對價的限制。但是，所享有的票據(jù)權(quán)利不得優(yōu)于其前手的權(quán)利。

　　例如：甲乙之間簽定一份100萬元的買賣合同，乙向甲發(fā)貨以后，由甲向乙簽發(fā)一張100萬元的支票。乙將該支票無償贈與丙，那么丙合法的因贈與而取得該票據(jù)，不涉及背書連續(xù)及給付對價的問題。如果乙發(fā)給甲的貨存在嚴(yán)重的質(zhì)量問題，出票人甲可以以對抗乙的事由對抗持票人丙。

　　3)因欺詐、偷盜、脅迫、惡意取得票據(jù)或因重大過失取得不符合法律規(guī)定的票據(jù)的，不得享有票據(jù)權(quán)利。

　　(二)票據(jù)抗辯

　　票據(jù)權(quán)利的抗辯包括對物的抗辯和對人的抗辯。

　　1、對物抗辯

　　1)票據(jù)行為不成立而為的抗辯。如票據(jù)應(yīng)記載的內(nèi)容有欠缺;背書不連續(xù)。

　　2)依票據(jù)記載不能提出請求而為的抗辯。

　　例如：甲企業(yè)向乙企業(yè)簽發(fā)了一張4月1日到期的匯票，如果持票人乙企業(yè)3月20日在票據(jù)權(quán)利未到期的情況下提前請求付款，付款人可以行使抗辯權(quán)，拒絕提前付款。

　　3)票據(jù)載明的權(quán)利已消滅或已失效而為的抗辯。如票據(jù)債權(quán)因付款、抵銷、提存、免除、除權(quán)判決、時效屆滿而消滅等。

　　4)票據(jù)權(quán)利的保全手續(xù)欠缺而為的抗辯。

　　5)票據(jù)上有偽造、變造情形而為的抗辯。

　　2、對人抗辯

　　票據(jù)債務(wù)人可以對不履行約定義務(wù)的與自己有直接債權(quán)債務(wù)關(guān)系的持票人，進(jìn)行抗辯。票據(jù)債務(wù)人只能對基礎(chǔ)關(guān)系中的直接相對人不履行約定義務(wù)的行為進(jìn)行抗辯。

　　例如：甲乙之間簽定一份100萬元的買賣合同，乙向甲發(fā)貨以后，由甲向乙簽發(fā)一張100萬元的支票。如果乙的貨物存在嚴(yán)重的質(zhì)量問題，則出票人甲可以對抗持票人乙。

　　(三)票據(jù)抗辯的限制

　　1)票據(jù)債務(wù)人不得以自己與出票人之間的抗辯事由對抗持票人。

　　例如：A企業(yè)在2006年4月1日向B企業(yè)簽發(fā)一張出票后3個月付款的銀行承兌匯票，金額為100萬元，承兌人為甲銀行。B企業(yè)背書轉(zhuǎn)讓給C企業(yè)，C企業(yè)背書轉(zhuǎn)讓給D企業(yè)。該匯票在7月1日到期后，持票人D企業(yè)于7月5日向甲銀行提示付款，甲銀行以出票人A企業(yè)的資金賬戶余額不足為由，拒絕付款。問：甲銀行的主張是否成立?

　　分析：甲銀行的主張不成立。根據(jù)票據(jù)法的有關(guān)規(guī)定，票據(jù)債務(wù)人不得以自己和出票人之間的抗辯事由來對抗持票人。

　　2)票據(jù)債務(wù)人不得以自己與持票人的前手之間的抗辯事由對抗持票人。但是持票人明知存在抗辯事由而取得票據(jù)的除外。

　　例如：甲乙之間簽定一份100萬元的買賣合同，乙向甲發(fā)貨以后，由甲向乙簽發(fā)一張100萬元的支票。如果乙的貨物存在嚴(yán)重的質(zhì)量問題，則甲可以對抗持票人乙。如果乙企業(yè)將支票背書給丙企業(yè)，丙企業(yè)支付對價且不知道甲乙企業(yè)之間存在抗辯事由，在此情況下，票據(jù)債務(wù)人甲企業(yè)不得以自己和持票人的前手乙企業(yè)之間的抗辯事由對抗丙企業(yè)。

　　3)凡是善意的、已付對價的正當(dāng)持票人可以向票據(jù)上的一切債務(wù)人請求付款，不受前手權(quán)利瑕疵和前手相互間抗辯的影響。

　　4)持票人取得的票據(jù)是無對價或不相當(dāng)對價的，由于其享有的權(quán)利不能優(yōu)于其前手的權(quán)利，故票據(jù)債務(wù)人可以對抗持票人前手的抗辯事由對抗該持票人。

　　(四)承兌的效力

　　付款人承兌的效力，主要表現(xiàn)在：

　　1、匯票一經(jīng)承兌，承兌人便成為票據(jù)的主債務(wù)人。承兌人于匯票到期日必須向持票人無條件地支付匯票上的金額，否則其必須承擔(dān)遲延付款責(zé)任。

　　2、承兌人不得以其與出票人之間資金關(guān)系來對抗持票人，拒絕支付匯票金額。

　　例如：A企業(yè)在2006年4月1日向B企業(yè)簽發(fā)一張3個月到期的銀行承兌匯票，金額為100萬元，承兌人為甲銀行。B企業(yè)背書轉(zhuǎn)讓給C企業(yè)，C企業(yè)背書轉(zhuǎn)讓給D企業(yè)。該匯票于7月1日到期后，持票人D企業(yè)于7月5日向甲銀行提示付款，甲銀行以出票人A企業(yè)賬戶的資金不足為由拒絕付款。

　　分析：甲銀行的主張不能成立。因為票據(jù)法的規(guī)定，承兌人不得以其和出票人之間的資金關(guān)系對抗持票人發(fā)，拒絕支付匯票金額。匯票一經(jīng)承兌，承兌人便成為匯票的主債務(wù)人，承兌人于匯票到期日必須向持票人無條件地足額支付匯票上的金額，否則其必須承擔(dān)遲延付款責(zé)任。銀行承兌匯票的承兌銀行拖延支付的，由中國人民銀行按票面金額對其處以每日0.7‰的罰款。

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