三、案例分析題(本題型共6小題，其中第1小題、第2小題每小題7分，第3小題7分，第4小題 12分，第5小題12分，第6小題17分。其中第2小題可以選用中文或選用英文解答，如使用中文解答，最高得分為7分;如使用英文解答，須全部使用英文， 最高得分為12分。本題型最高得分為67分。在答題卷上解答，答在試題卷上無效。)

　　1.2010年1月，注冊會計師甲、乙、丙三人在北京成立了一家會計師事務(wù)所，性質(zhì)為特殊的普通合伙。甲、乙、丙在合伙協(xié)議中約定：

　　(1)甲、丙分別以現(xiàn)金300萬元和50萬元出資，乙以一套房屋出資，作價200萬元，作為會計師事務(wù)所的辦公場所：

　　(2)會計師事務(wù)所的盈虧按照各自的出資比例享有和承擔(dān);

　　(3)甲負(fù)責(zé)執(zhí)行合伙事務(wù)。

　　2011年2月，乙擬將其在會計師事務(wù)所中的財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給A。丙表示同意，甲則對乙擬轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)份額主張優(yōu)先購買權(quán)，乙以合伙協(xié)議中未約定優(yōu)先購買權(quán)為由予以拒絕。

　　2011年3月，丙在為B公司提供審計服務(wù)時，因重大過失給B公司造成300萬元損失。該會計師事務(wù)所現(xiàn)有全部財產(chǎn)價值250萬元，其中，乙用于出資的房 屋變現(xiàn)價值為230萬元。該會計師事務(wù)所在將全部財產(chǎn)用于賠償8公司后，要求丙向B公司支付剩余的50萬元賠償金。丙則認(rèn)為，合伙協(xié)議約定合伙人對于會計 師事務(wù)所的虧損按照各自出資比例承擔(dān)，自己不應(yīng)對合伙企業(yè)財產(chǎn)不足清償?shù)膫鶆?wù)承擔(dān)全部責(zé)任。乙認(rèn)為其對此債務(wù)只應(yīng)以出資額為限承擔(dān)責(zé)任，而其出資的房屋已 經(jīng)升值，目前變現(xiàn)價值為230萬元，故丙應(yīng)退還其30萬元。

　　2011年5月，因會計師事務(wù)所在北京的業(yè)務(wù)量下降，甲提出將會計師事務(wù)所的主要經(jīng)營地點遷至上海。在合伙人會議上，乙對此表示贊同，丙則反對。甲、乙認(rèn)為，其二人人數(shù)及所持出資額均超過半數(shù)，且合伙協(xié)議對此無特別約定，于是作出遷址決議。

　　根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

　　(1)甲對乙擬轉(zhuǎn)讓給A的合伙企業(yè)財產(chǎn)份額是否享有優(yōu)先購買權(quán)?并說明理由。

　　(2)乙是否有權(quán)要求丙退還30萬元?并說明理由。

　　(3)丙是否應(yīng)當(dāng)單獨承擔(dān)對8公司剩余50萬元的賠償責(zé)任?并說明理由。

　　(4)將會計師事務(wù)所遷至上海的決議是否有效?并說明理由。

　　【答案】：

　　(1)甲享有優(yōu)先權(quán)。根據(jù)規(guī)定，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額的，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先權(quán);但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。(P44)

　　(2)乙無權(quán)要求。根據(jù)規(guī)定，合伙人出資以后，一般說來，便喪失了對其作為出資部分的財產(chǎn)的所有權(quán)，合伙企業(yè)的財產(chǎn)權(quán)主體是合伙企業(yè)，而非單獨的每一個合伙人。(P43-P44)

　　(3)丙應(yīng)當(dāng)承擔(dān)。根據(jù)規(guī)定，一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限責(zé)任或者無限連帶責(zé)任。(P53)

　　(4)決議無效。根據(jù)規(guī)定，改變合伙企業(yè)主要經(jīng)營場所的地點，除合伙協(xié)議另有約定外，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意。(P46)

　　2.甲、乙共同成立A有限責(zé)任公司(簡稱A公司)，注冊資本200萬元，其中，甲持有60%股權(quán)，乙持有40%股權(quán)。2008年8月25日，A公司聘請李 某擔(dān)任公司總經(jīng)理，負(fù)責(zé)公司日常經(jīng)營管理。雙方約定，除基本工資外，李某可從公司每年稅后利潤中提取l%作為獎金。同時，A公司股東會決議：同意李某向A 公司增資20萬元，其中，李某以其姓名作價10萬元出資，其余10萬元出資以李某未來從A公司應(yīng)分配的獎金中分期繳納。

　　2009年1月初，乙要求退資。經(jīng)股東會同意，l月20日，A公司與乙簽訂退資協(xié)議，約定A公司向乙返還80萬元出資款。l月28目，A公司向乙支付80 萬元后，在股東名冊上將乙除名，I司H,1-，A公司宣布減資80萬元，并向債權(quán)人發(fā)出了通知和公告。債權(quán)人丙接到通知后，當(dāng)即提出異議，認(rèn)為股東出資后 不得撤回，并要求A公司立即清償債務(wù)。A公司則以丙的債權(quán)尚未到期為由拒絕清償。

　　根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

　　(1)李某可否以姓名出資?并說明理由。

　　(2)李某以未來從A公司可分得的獎金分期繳納出資款是否符合法律規(guī)定?并說明理由。

　　(3)丙以股東出資后不得撤回為由反對乙退資的主張是否成立?并說明理由。

　　(4)丙是否有權(quán)要求A公司清償未到期債務(wù)?并說明理由。

　　【答案】：

　　(1)李某不得以姓名出資。根據(jù)規(guī)定，股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財產(chǎn)等作價出資。

　　(2)李某以未來從A公司可分得的獎金分期繳納出資款不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限責(zé)任公司增加注冊資本時，股東認(rèn)繳新增資本的出資，依照《公司法》設(shè)立有 限責(zé)任公司繳納出資的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。在本題中，李某的出資以“未來”的獎金繳納，首期出資未能達(dá)到新增注冊資本的20%。

　　(3)丙以股東出資后不得撤回為由反對乙退資的主張不成立。根據(jù)規(guī)定，公司可以以銷除股權(quán)或者股份的方式減資(P145)。在本題中，A公司如果依法定程序減資后再銷除乙的股權(quán)是允許的。

　　(4)丙公司有權(quán)要求A公司清償未到期的債務(wù)。根據(jù)規(guī)定，公司減少注冊資本時，應(yīng)當(dāng)自作出減少注冊資本決議之日起10日內(nèi)通過債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙 上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。

　　3.甲公司為支付貨款，向乙公司簽發(fā)了一張以A銀行為承兌人、金額為20萬元的銀行承兌匯票。A銀行在票據(jù)承兌欄中進行了簽章。乙公司為向丙公司支付租 金，將該票據(jù)交付丙公司，但未在票據(jù)上背書和簽章。丙公司因需向丁公司支付工程款，欲將該票據(jù)轉(zhuǎn)讓給丁公司。丁公司發(fā)現(xiàn)票據(jù)上無轉(zhuǎn)讓背書，遂提出異議。丙 公司便私刻了乙公司法定代表人劉某的人名章和乙公司公章，加蓋于背書欄，并直接記載丁公司為被背書人。丁公司不知有假，接受了票據(jù)。之后，丁公司為償付欠 款將該票據(jù)背二傳轉(zhuǎn)讓給了戊公司。

　　根琚上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

　　(1)A銀行拒絕向戊公司付款的理由是否成立?并說明理由。

　　(2)A銀行拒絕付款后，戊公司可以向哪些當(dāng)事人進行追索?

　　(3)若戊公司在A銀行拒絕付款后向甲公司進行追索，甲公司可否以與乙公司之間的買賣合同糾紛尚未解決為由拒絕向戊公司承擔(dān)票據(jù)責(zé)任?并說明理由。

　　(4)丙公司將私刻的人名章和公章加蓋于背書欄，并直接記載丁公司為被背書人的行為屬于票據(jù)法上的什么行為?應(yīng)當(dāng)承擔(dān)何種法律責(zé)任?

　　【答案】

　　(1)A銀行的理由不成立。根據(jù)規(guī)定，承兌人不得以其與出票人之間的資金關(guān)系對抗持票人。(P466)

　　(2)戊公司可以向甲公司、丁公司和A銀行進行追索。

　　(3)不能。根據(jù)規(guī)定，票據(jù)債務(wù)人不得以自己與持票人的前手之間的抗辯事由對抗持票人。(P454)

　　(4)屬于偽造行為。如果偽造人的行為給他人造成損害的，必須承擔(dān)民事責(zé)任;構(gòu)成犯罪的，還應(yīng)承擔(dān)刑事責(zé)任。(P455)

　　4.2011年3月19目，因甲有限責(zé)任公司(簡稱甲公司)出現(xiàn)無法清償?shù)狡趥鶆?wù)的事實， 人民法院受理了由債權(quán)人提出的對甲公司進行破產(chǎn)清算的申請。管理人接管甲公司 后，對其債權(quán)債務(wù)進行了清理。其中，包括以下事實：

　　(1)2010年1月7日，鑒于與乙公司之間的長期業(yè)務(wù)合作關(guān)系，甲公司向乙公司贈送復(fù)印機一臺，價值2.5萬元。

　　(2)2010年1月15目，甲公司以其部分設(shè)備作抵押，為乙公司所欠丙公司80萬元貨款提供了擔(dān)保，并辦理了抵押登記。后乙公司未能在約定期限內(nèi)清償所 欠丙公司貨款。2010年3月30日，經(jīng)甲、乙、丙三方協(xié)商，甲公司將抵押設(shè)備依法變現(xiàn)70萬元，價款全部用于償還丙公司后，丙公司仍有l(wèi)0萬元貨款未得 到清償。

　　(3)2010年5月7日，甲公司與丁公司訂立合同，從丁公司處租賃機床一臺，雙方約定：租期1年;租金5萬元。當(dāng)日，甲公司向丁公司支付5萬元租金，丁 公司向甲公司交付機床。201 1年3月8日，甲公司故意隱瞞事實，以機床所有人的身份將該機床以20萬元的市場價格賣給戊公司，雙方約定，戊公司應(yīng)于201 1年5月1目前付清全部價款。當(dāng)日，甲公司向戊公司交付了機床。人民法院受理甲公司破產(chǎn)清算申請后，丁公司向管理人要求返還其出租給甲公司的機床時，得知 機床已被甲公司賣給戊公司而戊公司尚未支付20萬元價款的事實。

　　(4)2010年12月1日，甲公司向A銀行借款l00萬元，期限1年，庚公司為該筆借款向A銀行提供了連帶責(zé)任保證。

　　201 1年4月5日，由于甲公司申請的一項國家一類新藥獲得批準(zhǔn)證二持，經(jīng)營出現(xiàn)轉(zhuǎn)機，遂向人民法院申請和解，同時提交了和解協(xié)議草案。人民法院審查后受理了甲 公司的和解申請，并裁定和解。201 1年6月23日，債權(quán)人會議通過了和解協(xié)議，主要內(nèi)容如下：除對甲公司特定財產(chǎn)享有擔(dān)保物權(quán)的債權(quán)人外，其他債權(quán)人均按30%的比例減免甲公司債務(wù);自和 解協(xié)議執(zhí)行完畢之日起，甲公司不再承擔(dān)清償責(zé)任;甲公司與主要債權(quán)人建立戰(zhàn)略性合作安排等。2011年8月31日，和解協(xié)議執(zhí)行完畢。A銀行就甲公司所欠 其100萬元借款本息申報債權(quán)后，通過和解程序獲償70%。隨后，A銀行致函庚公司，要求其承擔(dān)保證責(zé)任，清償其剩余30%未獲償借款本息，庚公司回函拒 絕，理由是：A銀行等債權(quán)人已與甲公司達(dá)成減免債務(wù)的和解協(xié)議，主債務(wù)減免后，保證債務(wù)亦應(yīng)按相應(yīng)比例減免。

　　根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

　　(1)管理人是否有權(quán)請求人民法院撤銷甲公司向乙公司贈送復(fù)印機的行為?并說明理由。

　　(2)丙公司是否有權(quán)就其未獲清償?shù)膌0萬元貨款向管理人申報債權(quán)，要求甲公司繼續(xù)償還?并說明理由。

　　(3)丁公司是否有權(quán)要求戊公司返還機床?并說明理由。

　　(4)丁公司是否有權(quán)要求管理人請求人民法院撤銷甲公司與戊公司之間的機床買賣行為?并說明理由。

　　(5)丁公司是否有權(quán)要求戊公司將20萬元機床價款直接支付給自己?并說明理由。

　　(6)庚公司拒絕對A銀行未獲清償?shù)?0%借款本息承擔(dān)保證責(zé)任的理由是否成立?并說明理由。

　　【答案】：

　　(1)管理人無權(quán)撤銷甲公司向乙公司贈送復(fù)印機的行為。根據(jù)規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請前1年內(nèi)，債務(wù)人無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的，管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷。在本題中，甲公司向乙公司贈送復(fù)印機的行為發(fā)生于破產(chǎn)受理1年之前。

　　(2)丙公司無權(quán)就其未獲清償?shù)?0萬元貨款向管理人申報債權(quán)。根據(jù)規(guī)定，破產(chǎn)人僅作為擔(dān)保人為他人債務(wù)提供物權(quán)擔(dān)保，擔(dān)保債權(quán)人的債權(quán)雖然在破產(chǎn)程序中 可以構(gòu)成別除權(quán)，但因破產(chǎn)人不是主債務(wù)人，在擔(dān)保物價款不足以清償擔(dān)保債額時，余債不得作為破產(chǎn)債權(quán)向破產(chǎn)人要求清償，只能向原主債務(wù)人求償。

　　(3)丁公司無權(quán)要求戊公司返還機床。因為戊公司受讓財產(chǎn)時主觀上為善意、以合理價格有償受讓，且機床已經(jīng)交付，戊公司有權(quán)主張善意取得該機床的所有權(quán)。

　　(4)丁公司無權(quán)要求管理人請求人民法院撤銷甲公司與戊公司之間的機床買賣行為。根據(jù)規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請前1年內(nèi)，以明顯不合理價格進行交易的，管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷。在本題中，戊公司受讓丁公司機床的價格合理。

　　(5)丁公司有權(quán)要求戊公司將20萬元機床價款直接支付給自己。根據(jù)規(guī)定，如果轉(zhuǎn)讓其財產(chǎn)的對待給付財產(chǎn)尚未支付(如購買價款)或存在補償金等，該財產(chǎn)的權(quán)利人有權(quán)取回代償物。在本題中，戊公司購買機床的價款尚未支付，丁公司有權(quán)行使代償取回權(quán)。

　　(6)庚公司的理由不成立。根據(jù)規(guī)定，和解債權(quán)人對債務(wù)人的保證人和其他連帶債務(wù)人所享有的權(quán)利，不受和解協(xié)議的影響。