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　　第四節(jié)　股份有限公司

　　一、股份有限公司的設立

　　股份有限公司的設立，可以采取發(fā)起設立或者募集設立的方式。

　　(一)股份有限公司的設立條件

　　《公司法》規(guī)定，設立股份有限公司，應當具備下列條件：

　　1.設立股份有限公司，應當有2人以上200人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。

　　2.股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣500萬元。

　　(1)發(fā)起設立。發(fā)起設立股份有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關登記的全體發(fā)起人認購的出資額。分期繳納的，公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的20%，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足，其中投資公司可以在五年內(nèi)繳足。

　　(2)募集設立。以募集設立方式設立的股份有限公司的注冊資本為在公司登記機關登記的實收資本總額。以募集設立方式設立股份有限公司的，發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%。

　　提示：募集設立不允許分期出資，注冊資本為實收股本總額。

　　(二)設立程序

　　1.發(fā)起人、認股人繳納股款或者交付抵作股款的出資后，除未按期募足股份、發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會或者創(chuàng)立大會決議不設立公司的情形外，不得抽回其股本。

　　解釋：投資人可以抽回出資的情形：(1)未按期募足股份;(2)發(fā)起人未按期(30日)召開創(chuàng)立大會;(3)創(chuàng)立大會決議不設立公司。

　　相關知識點：有限責任公司的股東在公司“成立”前，可以抽回出資。

　　2.有限責任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。

　　3.股份有限公司的認股人未按期繳納所認股份的股款，經(jīng)公司發(fā)起人催繳后在合理期間內(nèi)仍未繳納，公司發(fā)起人對該股份另行募集的，人民法院應當認定該募集行為有效。認股人延期繳納股款給公司造成損失，公司請求該認股人承擔賠償責任的，人民法院應予支持(2012新增)。

　　4.發(fā)起人應當自股款繳足之日起30日內(nèi)主持召開公司創(chuàng)立大會。發(fā)行的股份超過招股說明書規(guī)定的截止期限尚未募足的，或者發(fā)行股份的股款繳足后，發(fā)起人在30日內(nèi)未召開創(chuàng)立大會的，認股人可以按照所繳股款并加算銀行同期存款利息，要求發(fā)起人返還。

　　5.創(chuàng)立大會應有代表股份總數(shù)“過半數(shù)”的發(fā)起人、認股人出席，方可舉行。創(chuàng)立大會作出決議，必須經(jīng)出席會議的認股人所持表決權(quán)“過半數(shù)”通過。

　　【例題·多選題】甲有限責任公司擬變更為乙股份有限公司，下列說法中，正確的有(　)。(2009年原制度)

　　A.甲公司應當召開股東會，并獲全體股東一致同意

　　B.甲公司在變更為乙公司時，不得增加注冊資本

　　C.甲公司在變更為乙公司時，折合的股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額

　　D.乙公司必須承擔甲公司的所有債權(quán)債務

　　『正確答案』CD

　　『答案解析』(1)根據(jù)《公司法》規(guī)定，股東會會議作出變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過，A錯誤;(2)有限責任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。有限責任公司變更為股份有限公司，為增加資本公開發(fā)行股份時，應當依法辦理，B錯誤，C正確;(3)有限責任公司變更為股份有限公司的，或者股份有限公司變更為有限責任公司的，公司變更前的債權(quán)、債務由變更后的公司承繼，D正確。

　　(三)設立公司失敗的后果

　　1.股份有限公司成立后，發(fā)起人未按照公司章程的規(guī)定繳足出資的，應當補繳;其他發(fā)起人承擔連帶責任。股份有限公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的發(fā)起人補足其差額;其他發(fā)起人承擔連帶責任。

　　2.股份有限公司的發(fā)起人應當承擔下列責任：

　　(1)公司不能成立時，對設立行為所產(chǎn)生的債務和費用負連帶責任。

　　提示：如果部分發(fā)起人承擔責任后，請求其他發(fā)起人分擔的，人民法院應當判令其他發(fā)起人按照約定的責任承擔比例分擔責任;沒有約定責任承擔比例的，按照約定的出資比例分擔責任;沒有約定出資比例的，按照均等份額分擔責任(2012新增)。

　　(2)公司不能成立時，對認股人已繳納的股款，負返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責任。

　　(3)在公司設立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，應當對公司承擔賠償責任。

　　提示：因部分發(fā)起人的過錯導致公司未成立，其他發(fā)起人主張其承擔設立行為所產(chǎn)生的費用和債務的，人民法院應當根據(jù)過錯情況，確定過錯一方的責任范圍;發(fā)起人因履行公司設立職責造成他人損害，公司成立后受害人請求公司承擔侵權(quán)賠償責任的，人民法院應當予支持;公司未成立，受害人請求全體發(fā)起人承擔連帶賠償責任的，人民法院應予支持。公司或者無過錯的發(fā)起人承擔賠償責任后，可以向有過錯的發(fā)起人追償(2012新增)。

　　【例題·單選題】甲股份公司成立后，董事會對公司設立期間發(fā)生的各種費用如何承擔發(fā)生了分歧。下列費用應當由發(fā)起人承擔是(　)。

　　A.發(fā)起人趙某因公司設立事務而發(fā)生的宴請費用

　　B.發(fā)起人錢某就自己出資部分所產(chǎn)生的驗資費用

　　C.發(fā)起人孫某為論證公司要開發(fā)的項目而產(chǎn)生的調(diào)研費用

　　D.發(fā)起人李某值班時亂扔煙頭將公司籌備組租用的房屋燒毀，籌備組為此向房主支付的5萬元賠償金

　　『正確答案』 D

　　『答案解析』凡是為公司成立事宜而發(fā)生的費用，都是由成立后的公司承擔責任。本題中，趙某、錢某和孫某為公司設立而發(fā)生的宴請費用、驗資費用或者調(diào)研費用，都是為了公司的設立而承擔的，因此應該由成立后的公司承擔;在公司設立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，應當對公司承擔賠償責任。因此李某扔煙頭的過失行為，造成的損失，應該由其個人承擔。本題正確答案是D。

　　(四)公司設立階段的合同責任(2012新增)

　　1.發(fā)起人為設立公司以自己名義訂立的合同，對相對人而言，合同中載明的主體是發(fā)起人，所以原則上應當由發(fā)起人承擔合同責任。但是，公司成立后，對以發(fā)起人名義訂立的合同予以確認，或者已經(jīng)實際享有合同權(quán)利或者履行合同義務，合同相對人請求公司承擔合同責任的，人民法院應予支持。

　　2.發(fā)起人以設立中公司名義對外簽訂合同，公司成立后合同相對人請求公司承擔合同責任的，人民法院應予支持。但是，如果公司有證據(jù)證明發(fā)起人是為自己利益而簽訂該合同，且合同相對人對此是明知的，該合同責任則不應當由成立后的公司承擔，而應由發(fā)起人承擔。然而，如果合同相對人不知道發(fā)起人是為自己利益而訂立合同，即為善意，則仍應由公司承擔合同責任。

　　【例題·多選題】甲、乙、丙、丁擬設立一家商貿(mào)公司，就設立事宜分工負責，其中丙負責租賃公司運營所需倉庫。因公司尚未成立，丙為方便簽訂合同，遂以自己名義與戊簽訂倉庫租賃合同。關于該租金債務及其責任，下列表述正確的是(　)。

　　A.無論商貿(mào)公司是否成立，戊均可請求丙承擔清償責任

　　B.商貿(mào)公司成立后，如其使用該倉庫，戊可請求其承擔清償責任

　　C.商貿(mào)公司成立后，并未使用該倉庫，戊亦可請求商貿(mào)公司承擔清償責任

　　D.商貿(mào)公司成立后，戊即可請求丙和商貿(mào)公司承擔連帶清償責任

　　『正確答案』AB

　　『答案解析』本題考核發(fā)起人責任與公司責任的區(qū)分。(1)《公司法解釋(三)》第二條第一款規(guī)定，發(fā)起人為設立公司以自己名義對外簽訂合同，合同相對人請求該發(fā)起人承擔合同責任的，人民法院應予支持;A正確。 (2)《公司法解釋(三)》第二條第二款規(guī)定，公司成立后對前款規(guī)定的合同予以確認，或者已經(jīng)實際享有合同權(quán)利或者履行合同義務，合同相對人請求公司承擔合同責任的，人民法院應予支持。據(jù)此可知，商貿(mào)公司成立后，對該合同予以確認，或者已經(jīng)實際享有合同權(quán)利或者履行合同義務的，戊才可以請求商貿(mào)公司承擔清償責任，而非當然的就有權(quán)請求商貿(mào)公司承擔清償責任;B正確， C錯誤。(3)丙和商貿(mào)公司之間不是連帶關系，戊不能請求丙與商貿(mào)公司承擔連帶清償責任;D錯誤。

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