第六章 董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格、義務(wù)與責(zé)任

　　第一節(jié) 董事、監(jiān)事、高級管理人員的任職資格

　　一、積極條件 P 102——103

　　1、持股條件;

　　2、國籍條件;

　　3、身份條件;

　　4、年齡條件;

　　二、消極條件 P 103-104

　　1、無民事行為能力或限制民事行為能力;

　　2、因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年;

　　3、擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)富有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年;

　　4、擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷執(zhí)照之日起未逾3年的;

　　5、個人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償;

　　第二節(jié) 董事、監(jiān)事、高級管理人員的義務(wù)

　　一、法理基礎(chǔ) P 104-105

　　二、義務(wù)的內(nèi)容 P 105-111

　　1、注意義務(wù)，又稱為善管義務(wù)、勤勉義務(wù)，是指董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)誠信地履行對公司的職責(zé)，在管理公司事務(wù)時，應(yīng)當(dāng)以一個理性的謹(jǐn)慎的人在相似情形下所應(yīng)表現(xiàn)的勤勉和技能來履行起職責(zé)，以實現(xiàn)公司利益最大化。

　　2、忠實義務(wù)，又稱誠信義務(wù)，是指董事、監(jiān)事、高級管理人員在進(jìn)行經(jīng)營管理和監(jiān)督時，應(yīng)以公司利益為己任，為公司最大利益履行職責(zé);當(dāng)自身利益與公司發(fā)生沖突時，應(yīng)以公司利益為重。 2009.01……3

　　忠實義務(wù)的細(xì)化規(guī)定：a.不得侵占公司財產(chǎn);b.不得利用職務(wù)獲取非法利益;c.禁止越權(quán)使用公司財產(chǎn);d.競業(yè)禁止義務(wù);e.限制自我交易義務(wù);f.篡奪公司機(jī)會禁止義務(wù);g.禁止泄密公司秘密義務(wù)。

　　3、注意義務(wù)和忠實義務(wù)的區(qū)別：a.兩類義務(wù)的屬性不同：前者是職務(wù)能力，后者是誠實信用;b.兩類義務(wù)的功能不同：前者是追求最佳利益，后者是個人利益服從公司利益;c.兩類義務(wù)的判斷標(biāo)準(zhǔn)不同：前者由主觀分析，后者有客觀標(biāo)準(zhǔn);d.責(zé)任形式不同：前者包括違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任，后者僅是違約責(zé)任。

　　三、商業(yè)判斷原則 P 111-112

　　商業(yè)判斷原則是對注意義務(wù)的豁免原則;

　　商業(yè)判斷原則，只要董事、監(jiān)事、高級管理人員是基于管理信息、善意和誠實地作出合

　　理建議，即便事后在公司立場上看來此項決議是不正確或有害的，也無須由上述人員負(fù)責(zé);對于此種決議，股東無權(quán)禁止、廢除或者抨擊、非難。 2010.01.03

　　第三節(jié) 董事、監(jiān)事、高級管理人員的責(zé)任

　　一、責(zé)任種類 P 112-114

　　1、董事、監(jiān)事、高級管理人員對公司的責(zé)任

　　構(gòu)成要件：a.對公司負(fù)有義務(wù);b.實施了侵害公司利益的行為，c.包括積極行為和消極行為;d.主觀上存在故意或重大果實;e.不屬于可免責(zé)的范圍;

　　2、董事、監(jiān)事、高級管理人員對股東的責(zé)任

　　3、董事、監(jiān)事、高級管理人員對第三人的責(zé)任

　　二、責(zé)任形式 P 114-117

　　1、民事責(zé)任

　　主要方面：a.確認(rèn)行為無效;b.停止侵害;c.賠償損失;d.返還財產(chǎn)或收益;

　　2、刑事責(zé)任：商業(yè)受賄罪;非法經(jīng)營同類營業(yè)罪;職務(wù)侵占罪;挪用資金罪;

　　三、責(zé)任的追究 P 117

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