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    2017年成人高考專升本《民法》備考講義五(6)

    來源:考試吧 2017-7-30 14:52:40 要考試,上考試吧! 成考萬題庫
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      一、選擇題

      1.C 2.D 3.D 4.C 5.C 6.B 7.C 8.C 9.D l0.C 11.B l2.D 13.B l4.B l5.C

      二、簡答題

      1.民事法律行為的成立要件,是指決定法律行為本身發(fā)生或者不發(fā)生的必要條件。

      按照是一切民事法律行為都必需的,還是某些民事法律行為特別要求的,分為一般成立要件和特殊成立要件。

      }一般成立要件,是指一切民事法律行為都必需的必要條件。該要件只有一個,即意思表示。特殊成立要件,是指某些民事法律行為特別要求的必要條件。這些要件,相對于不同的民事法律行為而有所不同:

      (1)對于有因行為來說,標的的給付原因是特殊成立要件。也就是說,除要有給付標的的意思表示這個一般成立要件外,還必須有標的給付原因這個特別要件,有因行為才能成立。

      (2)對于實踐行為來說,標的物的接受是特殊成立要件。實踐行為又叫“要物行為”,它的成立以意思表示和標的物的交付為成立要件。其中,意思表示為一般成立要件,標的物的“授”與“受”共同構(gòu)成特殊成立要件。

      2.民事法律行為,又稱法律行為,是指公民或法人設(shè)立、變更或終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為。

      民事法律行為的特征:

      (1)以發(fā)生一定的民事法律后果為目的

      民事法律行為是民事主體為了設(shè)立、變更、終止一定的民事權(quán)利或者民事義務(wù)的民事行為,是與人們的意志相聯(lián)系的一種法律事實。

      (2)以行為人的意思表示為核心要素

      所謂意思表示,是行為人將其期望發(fā)生法律效果的內(nèi)心意愿以一定方式表達于外部的行為。意思表示是民事法律行為最基本的要素,若沒有意思表示,就不會產(chǎn)生民事法律行為。

      (3)是一種合法行為

      合法的民事行為才會得到法律的保障,才能產(chǎn)生當事人期望發(fā)生的民事法律后果。合法性正是民事法律行為的構(gòu)成要件之一。 三、論述題

      1.受脅迫而為的民事行為,是指當事人一方因?qū)Ψ降耐{強迫,陷入恐懼而作出不真實意思表示的無效民事行為。它具有以下要件:

      (1)須有脅迫行為存在。脅迫是不正當?shù)仡A(yù)告危害,以使對方陷入恐懼的行為。

      (2)須有脅迫的故意。脅迫人在故意包括兩個方面:第一,須有脅迫相對人使之產(chǎn)生恐懼的故意;第二,須有使相對人因恐懼而作出意思表示的故意,即脅迫的目的在于使相對人作出迎合性意思表示。

      (3)須預(yù)告危害屬于不正當。所謂不正當,即違背誠實信用原則和公認的道德準則。

      (4)須因受到脅迫而產(chǎn)生恐懼。如果脅迫人雖然施加脅迫,但被脅迫人并非因此恐懼;或雖有恐懼,但恐懼并不是因脅迫而生,就不能構(gòu)成受脅迫而實施的無效民事行為。

      (5)須因恐懼作出意思表示。即脅迫人的意思表示與其恐懼須有因果聯(lián)系。而且,其意思表示,又須迎合脅迫人的意思作出。這兩個方面必須同時存在,如果被脅迫人并不因脅迫而恐懼,就不能構(gòu)成受脅迫而實施的行為。而且,進一步看,即使被脅迫人產(chǎn)生恐懼,但是所實施的行為卻不迎合脅迫人的意思,也還是不能構(gòu)成受脅迫而實施的行為。

      2.無效民事行為的法律后果可以概括為以下幾個方面。 (1)恢復(fù)原狀

      恢復(fù)原狀是指恢復(fù)到無效民事行為發(fā)生之前的狀態(tài),借以消除無效民事行為所造成的不應(yīng)有的后果。

      依照恢復(fù)原狀的要求,如果民事行為規(guī)定的義務(wù)尚未履行時,則因該項民事行為無效而不能再履行。如果當事人一方或雙方已經(jīng)履行了義務(wù),依據(jù)《民法通則》第61條關(guān)于“民事行為被確認為無效或者被撤銷后,當事人因該行為取得的財產(chǎn)應(yīng)當返還給受損失的一方”的規(guī)定,收受財產(chǎn)的一方或雙方應(yīng)將所取得的財產(chǎn)返還給對方。由此可見,民事行為被確認為無效或被撤銷之后,就會發(fā)生停止履行、單方返還、雙方返還的法律后果。

      (2)賠償損失

      民事行為被確認無效或變更、被撤銷后,“有過錯的一方應(yīng)當賠償對方因此所受的損失,雙方都有過錯的,應(yīng)當各自承擔相應(yīng)的責任”(《民法通則》第61條)。這是根據(jù)過錯責任原則,由有過錯的一方或雙方賠償對方的經(jīng)濟損失。

      (3)收歸國家或集體所有或返還第三人

      《民法通則》第61條第2款規(guī)定:“雙方惡意串通,實施民事行為損害國家的、集體的或者第三人的利益的,應(yīng)當追繳雙方取得的財產(chǎn),收歸國家、集體所有或者返還第三人。”對于這種民事行為不僅因其違法而歸于無效,而且還應(yīng)將其根據(jù)無效民事行為所取得的財產(chǎn)返還給財產(chǎn)所有人,追繳雙方非法所得歸國家所有。對于進行嚴重經(jīng)濟犯罪的違法行為,除收繳已經(jīng)履行交付的財產(chǎn)外,不應(yīng)追繳其非法所獲的利益或者依無效民事行為的內(nèi)容應(yīng)當交付而尚未交付的金額,給違法行為人以嚴厲的打擊。

      四、案例分析題

      周振華利用楊樹清家的飼草被火燒掉,大雪封山,又沒有別的辦法可想的困難境地,迫使楊樹清接受自己提出的苛刻條件,以兩頭價值1600元的奶牛折抵800元錢購買4000斤飼革。周振華和楊樹清之間進行的飼草買賣行為屬乘人之危的民事行為,根據(jù)《合同法》第54條的規(guī)定,一方乘人之危使對方在違背真實意思的情況下所訂立的合同,受損害方有權(quán)請求變更或撤銷。根據(jù)上述法律規(guī)定,結(jié)合本案的實際情況,本案應(yīng)作如下處理:

      (1)周振華應(yīng)將兩頭奶牛返還給楊樹清; (2)楊樹清應(yīng)向周振華支付800元人民幣。

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