第十二章 擔(dān)保物權(quán)

　　擔(dān)保物權(quán)，指與用益物權(quán)相對應(yīng)的他物權(quán)，指的是為確保債權(quán)的實現(xiàn)而設(shè)定的，以直接取得或者支配特定財產(chǎn)的交換價值為內(nèi)容的權(quán)利。

　　一、特征

　　1、擔(dān)保物權(quán)以確保債務(wù)的履行為目的。

　　2、擔(dān)保物權(quán)是在債務(wù)人或第三人的特定財產(chǎn)上的權(quán)利。

　　3、擔(dān)保物權(quán)以支配擔(dān)保物的價值為內(nèi)容，屬于物權(quán)的一種。

　　4、擔(dān)保物權(quán)具有從屬性和不可分性。從屬性，指擔(dān)保物權(quán)以主債的成立為前提，隨主債的轉(zhuǎn)移而轉(zhuǎn)移，并隨主債的消滅而消滅。

　　不可分性：擔(dān)保物權(quán)所擔(dān)保的債權(quán)的債權(quán)人得就擔(dān)保物的全部行使其權(quán)利。債權(quán)一部分消滅，如清償、讓與，債權(quán)人仍就未清償債權(quán)部分對擔(dān)保物全部行使權(quán)利;擔(dān)保物一部分滅失，殘存的部分仍擔(dān)保債權(quán)全部;分期履行的債權(quán)，已屆履行期的部分未履行時，債權(quán)人就全部擔(dān)保物有優(yōu)先受償權(quán);擔(dān)保物權(quán)設(shè)定后，擔(dān)保物價格上漲，債務(wù)人就無權(quán)要求減少擔(dān)保物，反之，擔(dān)保物價格下跌，債務(wù)人也無提供補充擔(dān)保的義務(wù)。

　　二、抵押權(quán)

　　抵押權(quán)是對于債務(wù)人或第三人不移轉(zhuǎn)占有而供擔(dān)保的不動產(chǎn)及其他財產(chǎn)(動產(chǎn)和不動產(chǎn))，優(yōu)先清償其債權(quán)的權(quán)利。

　　1、抵押權(quán)的設(shè)立

　　(1)、抵押合同的內(nèi)容

　　當(dāng)事人簽訂的抵押合同一般應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容：

　　a被擔(dān)保的主債權(quán)的種類和數(shù)額;

　　b債務(wù)人履行債務(wù)的期限;

　　c抵押物的名稱、數(shù)量、質(zhì)量、狀況、所在地、所有權(quán)權(quán)屬或使用權(quán)權(quán)屬(抵押財產(chǎn)一定要確定);

　　d抵押擔(dān)保的范圍;

　　e當(dāng)事人認為需要約定的其他事項。

　　雙方當(dāng)事人約定抵押期限是無效的，抵押權(quán)是物權(quán)，不受抵押期限限制。

　　登記部門規(guī)定的抵押期限也不具有效力。

　　(2)、抵押登記

　　A.應(yīng)當(dāng)辦理抵押物登記的情況及登記部門：

　　a.以無地上定著物的土地使用權(quán)抵押的，為核發(fā)土地使用權(quán)證書的土地管理部門。

　　b.以城市房地產(chǎn)或者鄉(xiāng)(鎮(zhèn))、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的，為縣級以上地方人民政府規(guī)定的部門�？h級以上地方人民政府對登記部門未作規(guī)定，當(dāng)事人在土地管理部門或者房產(chǎn)管理部門辦理了抵押物登記手續(xù)，法院可以確認其登記的效力。

　　c.以林木抵押的，為縣級以上林木主管部門。

　　d.以航空器、船舶、車輛抵押的，為運輸工具的登記部門。

　　e.以企業(yè)的設(shè)備(指生產(chǎn)性機器設(shè)備，不是指消費性機器設(shè)備)和其他動產(chǎn)抵押的，為財產(chǎn)所在地的工商行政管理部門。

　　注意：登記是抵押合同生效的要件(合同法);登記是抵押權(quán)發(fā)生效力的要件(物權(quán)法);

　　當(dāng)事人以上述之外的其他財產(chǎn)抵押的，可以自愿辦理抵押物登記，登記部門為抵押人所在地區(qū)的公證部門，當(dāng)事人不辦理抵押物登記的抵押合同自簽訂之日起生效，但不得對抗第三人。

　　B.不得抵押的財產(chǎn)：

　　a.土地所有權(quán)。

　　b.耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)。但以下兩種情況可以抵押：

　　(1)抵押人依法承包并經(jīng)發(fā)包方同意抵押的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的土地使用權(quán)。

　　(2)鄉(xiāng)(鎮(zhèn))、村企業(yè)的土地使用權(quán)不得單獨抵押。以鄉(xiāng)(鎮(zhèn))、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的，其占用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)同時抵押。

　　c.學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益設(shè)施;以其教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益設(shè)施以外的財產(chǎn)為自身債務(wù)設(shè)定抵押的，法院可以認定抵押有效。

　　d.所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的財產(chǎn)。e.依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)。

　　f.依法不得抵押的其他財產(chǎn)。 青苗可以抵押

　　B.辦理抵押物登記應(yīng)提供的文件：

　　a.主合同和抵押合同。b.抵押物的所有權(quán)或者使用權(quán)證書。

　　C.抵押物登記記載的內(nèi)容與抵押合同約定的內(nèi)容不一致的，以登記記載的內(nèi)容為準(zhǔn)。

　　D.抵押合同的規(guī)定：

　　一般規(guī)定：

　　a.抵押人和抵押權(quán)人應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立抵押合同。

　　b.訂立抵押合同時，抵押權(quán)人和抵押人在合同中不得約定在債務(wù)履行期屆滿抵押權(quán)人未受清償時，抵押物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移為債權(quán)人所有。有此內(nèi)容的，該內(nèi)容無效，但該內(nèi)容的無效不影響抵押合同其他部分內(nèi)容的效力。

　　抵押合同的生效時間：

　　a.登記生效：

　　(1)應(yīng)當(dāng)辦理抵押物登記，抵押合同自登記之日起生效。

　　(2)法律規(guī)定登記生效的抵押合同簽訂后，抵押人違背誠實信用原則拒絕辦理抵押登記致使債權(quán)人受到損失的，抵押人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　抵押人向債權(quán)人交付權(quán)利憑證的，可以認定債權(quán)人對該財產(chǎn)有優(yōu)先受償權(quán)

　　b.簽定生效：

　　(1)當(dāng)事人以無須辦理抵押物登記的財產(chǎn)抵押的，可以自愿辦理抵押物登記，抵押合同自簽訂之日起生效。

　　(2)當(dāng)事人未辦理抵押物登記的，不得對抗第三人。

　　(3)當(dāng)事人辦理抵押物登記的，登記部門為抵押人所在地的公證部門。

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