第五章代理

　　一、代理的概念和特征

　　代理是指代理人在代理權(quán)限范圍內(nèi)，以被代理人的名義同第三人獨(dú)立為民事法律行為，由此產(chǎn)生的法律效果直接歸屬于被代理人的一種法律制度。

　　代理的特征有：

　　1.代理人以為意思表示為使命

　　2.代理人必須以被代理人的名義進(jìn)行活動(dòng)

　　3.代理人在代理權(quán)限內(nèi)實(shí)施代理行為

　　4.代理行為的法律后果直接歸屬于被代理人

　　二、代理的類型和產(chǎn)生根據(jù)

　　代理根據(jù)其產(chǎn)生根據(jù)有如下分類：

　　(1 )委托代理

　　委托代理是基于被代理人的委托授權(quán)而產(chǎn)生的代理，是最常見(jiàn)、最廣泛適用的一種代理形式。

　　(2 )法定代理

　　法定代理是基于法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生的代理。主要適用于被代理人為無(wú)民事行為能力人或限制民事行為能力人的情況。

　　(3 )指定代理

　　指定代理是指基于人民法院或有關(guān)機(jī)關(guān)的指定行為而產(chǎn)生的代理。這里的“有關(guān)機(jī)關(guān)”是指依法對(duì)被代理人的合法權(quán)益負(fù)有保護(hù)義務(wù)的組織，如未成年人所在地的居民委員會(huì)、

　　村民委員會(huì)等。法院為失蹤人的財(cái)產(chǎn)指定代管人等即為指定代理。

　　三、代理權(quán)的行使

　　1.代理人的義務(wù)(代理權(quán)的行使即代理人義務(wù)之履行)

　　(1 )為被代理人的利益實(shí)施代理行為的義務(wù);

　　(2 )親自代理的義務(wù);

　　(3 )報(bào)告義務(wù)。代理人應(yīng)將處理代理事務(wù)的一切重要情況向被代理人忠實(shí)地報(bào)告，以使被代理人知道事務(wù)的進(jìn)展以及自己利益的損益情況;

　　(4 )保密義務(wù)。代理人在執(zhí)行代理事務(wù)過(guò)程中知曉的被代理人的個(gè)人秘密和商業(yè)秘密，不得向外界泄露，或利用來(lái)同被代理人進(jìn)行不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。

　　2.代理權(quán)的限制：

　　(1 )自己代理之禁止。自己代理系指代理人在代理權(quán)限內(nèi)與自己為法律行為。

　　(2 )雙方代理之禁止。雙方代理系指一個(gè)代理人同時(shí)代理雙方當(dāng)事人為法律行為。

　　(3 )代理人懈怠行為與詐害行為之禁止。懈怠行為是指代理人不履行勤勉義務(wù)，疏于處理或末處理代理義務(wù)，使被代理人設(shè)定代理的目的落空，并使其蒙受損失的行為。詐害行為是指代理入與第三人惡意串通，損害被代理入利益的行為。

　　3.代理關(guān)系中的連帶責(zé)任

　　(1 )團(tuán)委托書(shū)授權(quán)不明發(fā)生的連帶責(zé)任。

　　(2 )因?yàn)E用代理權(quán)發(fā)生的連帶責(zé)任。

　　(3 )因無(wú)權(quán)代理發(fā)生的連帶責(zé)任。

　　(4 )因代理事項(xiàng)違法發(fā)生的連帶責(zé)任。

　　四、無(wú)權(quán)代理

　　無(wú)權(quán)代理是代理人不具備代理權(quán)所實(shí)施的代理行為。

　　1.無(wú)權(quán)代理的特征

　　(1 )行為人所實(shí)施的法律行為，符合代理行為的表面特征，即代理人以為意思表示為使命、代理人以被代理人的名義進(jìn)行活動(dòng)。

　　(2 )行為人就所實(shí)施的代理行為不具有代理權(quán)。

　　2.無(wú)權(quán)代理的法律效果

　　(1 )無(wú)權(quán)代理生效。通過(guò)被代理人的追認(rèn)，可使無(wú)權(quán)代行為中欠缺的代理權(quán)得到補(bǔ)足，轉(zhuǎn)化成有權(quán)代理，發(fā)生法律效力。被代理的追認(rèn)包括：①事實(shí)的追認(rèn)。②擬制的追認(rèn)。

　　即被代理人對(duì)于無(wú)權(quán)代理行為，于第三人已行使催告權(quán)后，仍不作出是否追認(rèn)的意思表示，法律對(duì)被代理人的沉默，視為是對(duì)無(wú)權(quán)代理行為的追認(rèn)。無(wú)權(quán)代理行為經(jīng)代理人追認(rèn)后，自始具有與有權(quán)代理行為同樣的效力，其法律效果直接歸屬于被代理人。

　　(2 )無(wú)權(quán)代理無(wú)效。無(wú)權(quán)代理行為，如不被被代理人追認(rèn)，則不產(chǎn)生法律效力。其無(wú)效性溯及于代理行為成立之時(shí)�；�于無(wú)權(quán)代理發(fā)生的法律行為，按關(guān)于無(wú)效代理行為的規(guī)則處理。

　　3.表見(jiàn)代理的概念及其構(gòu)成條件

　　表見(jiàn)代理是指相對(duì)人有足夠的理由認(rèn)為無(wú)權(quán)代理人有代理權(quán)，而與之發(fā)生民事行為。其法律后果由被代理人承擔(dān)的民事制度。